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¿Registro por Primera vez?

CLAROSCUROS DE LA SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA

Publicado el 05 Abr a las 12:18h

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DR MANUEL DE JESUS  Por el Dr. Manuel de Jesús Corado de Paz,

Director General del Centro Iberoamericano de Investigaciones Jurídicas y Sociales

El pasado lunes 14 de marzo de 2016 se publicó en el Diario Oficial de la Federación el Decreto por el que sesociedadesreformaron y adicionaron diversas disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM), y que incorporó un nuevo régimen societario, el de la Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S.), cuya vigencia iniciará a los seis meses contados a partir del día siguiente de dicha publicación.

Sin embargo, su arribo ha estado marcado por argumentos encontrados, entre los que aluden sus virtudes y los que refieren sus vicios.

De acuerdo con dicho Decreto, para que surta efectos ante terceros, la S.A.S. deberá inscribirse en el Registro Público de Comercio, sin embargo, consideramos que esta mención no era necesaria pues es una consecuencia natural de tal inscripción, aunado a que la falta de ésta implica que la sociedad sea considerada como irregular, con los efectos que esto conlleva, como es el hecho de que quienes realicen actos jurídicos como representantes o mandatarios responderán del cumplimiento de los mismos frente a terceros, subsidiaria, solidaria e ilimitadamente, sin perjuicio de la responsabilidad penal, en que hubieren incurrido.

Asimismo, se estableció que la S.A.S. es aquella que se constituye con una o más personas físicas que solamente están obligadas al pago de sus aportaciones representadas en acciones, lo que significa un parteaguas en el derecho societario de nuestro país, al abrir la puerta a una figura que identificamos como sociedades unimembres o unipersonales, que habían estado presentes en el debate legislativo por mucho tiempo, y que fueron objeto del derecho de veto del Presidente de la República en el sexenio anterior, al considerar que el proyecto aprobado por el Congreso no permitía agilizar los mecanismos de constitución y de operación  de tales sociedades, lo que devenía en una sobrerregulación, aunque compartía el objetivo central de la reforma.

En cuanto a la participación de las personas físicas en esta Sociedad, el legislador determinó que en ningún caso éstas podrían ser simultáneamente accionistas de otro tipo de sociedad mercantil si su participación les permitía tener el control de la sociedad o de su administración, lo que a nuestro parecer transgrede el derecho fundamental de asociación contemplado en el artículo noveno de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.

Aunado a lo anterior, dicho Decreto determinó que los ingresos totales anuales de una S.A.S. no podrán rebasar de sociedad unipersonal 6cinco millones de pesos y que, en caso de rebasar el monto respectivo, esta sociedad debería transformarse en otro régimen societario contemplado dentro de la LGSM y, de no llevarse a cabo, los accionistas responderán frente a terceros, subsidiaria, solidaria e ilimitadamente, disposición que, en su conjunto, confunde la naturaleza del cuerpo legal en que se encuentra inserta, al vincular aspectos fiscales con otros de naturaleza eminentemente mercantil y, además, dota de un carácter transitorio a dicha sociedad, por lo que los terceros deben ser muy cautos al momento de celebrar actos con ésta, pues la transformación implica modificar el régimen jurídico y, en consecuencia, las pautas bajo las cuales se organiza la sociedad.

Además, el legislador pecó de redundante al determinar que su denominación “se formaría libremente”, ¿acaso hay otra manera de formar una denominación?

Otro punto relevante consiste en el proceso de constitución de esta nueva figura societaria, pues la participación del notario o del corredor público se convierte en optativa, al ser la Secretaría de Economía (SE) quien, mediante un sistema electrónico, dotará de Estatutos Sociales a quienes estén interesados en constituir una persona moral bajo este régimen jurídico, debiendo éstos contar con certificado de firma electrónica avanzada vigente reconocido en las reglas generales que emitirá la propia SE, por lo que la voluntad se exteriorizará de esta manera, sin embargo, sabemos que en la práctica dicha firma no siempre es resguardada, de manera exclusiva, por su titular, aunque sea su obligación; así como que pueden existir personas físicas incapaces que cuenten con ella, al haberla obtenido cuando eran capaces.

De esta manera, en el proceso de constitución, el o los accionistas seleccionarán las cláusulas de los estatutos sociales que ponga a disposición la SE a través del sistema, lo que nos lleva a pensar que existirán diferentes escenarios en cuanto al clausulado, lo que exigirá la toma de decisiones por parte de los accionistas, que generalmente no son peritos en Derecho, pese a ello, el legislador les atribuyó responsabilidad respecto a la existencia y veracidad de la información proporcionada en el sistema, respondiendo por los daños y perjuicios que se pudieran originar, sin perjuicio de las sanciones administrativas o penales a que hubiere lugar.

En cuanto al contenido de los Estatutos Sociales, el legislador estableció, por lo que atañe a la información de los accionistas, que únicamente es necesario señalar el nombre, domicilio, el Registro Federal de Contribuyentes y su correo electrónico, omitiendo su nacionalidad, olvidando con ello la trascendencia de este atributo para efectos de inversión extranjera, aunque ésta pudiera derivarse de otros requisitos.socio

Otro tópico que llama nuestra atención estriba en que el o los accionistas serán subsidiariamente o solidariamente responsables, según corresponda, con la sociedad, por la comisión de conductas sancionadas como delitos, escenario que sería entendible si se tratara de una sociedad unipersonal en la que su administración recae en el único accionista, sin embargo, el escenario planteado por el legislador coloca en una situación vulnerable a los accionistas que conforman esta persona moral.

Una cuestión por demás desatinada consiste en que, de acuerdo con dicho Decreto, en cualquier momento los accionistas podrán acordar formas de organización y administración distintas; siempre y cuando los accionistas celebren ante fedatario público la transformación de la S.A.S. a cualquier otro tipo de sociedad mercantil; toda vez que al exigir tal transformación está impidiendo lo referido en primer término, al menos bajo este tipo social.

Finalmente, es menester señalar lo oportuno de la incorporación de mayores escenarios que permiten el uso de las Tecnologías de la Información y la Comunicación, así como el hecho de privilegiar la solución de controversias a través de mecanismos alternativos, sin embargo, aún hay muchos rubros que deben analizarse, a efecto de brindar seguridad jurídica a quienes opten por este tipo social, así como a quienes establezcan relaciones con esta nueva sociedad.

 

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