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TRIBUNALES RATIFICAN QUE EL IMSS NO PUEDE REVISAR OBRAS DESPUÉS DE 90 DÍAS

Publicado el 15 Nov a las 16:11h

www.gmcapacitacion.com

emmanuel titanes 2016 Por: Lic. Emmanuel Ramos G. www.afic.mx

El pasado 4 de marzo de 2008 fue publicado en el D.O.F. reformas al Reglamento del Seguro Social Obligatorio para los Trabajadores de la Construcción por Obra y Tiempo Determinado, donde fue adicionado el artículo 12 A que en la parte que nos interesa indica lo siguiente:

ARTÍCULO 12 A. El Instituto podrá verificar y, en su caso, resolver sobre el cumplimiento de las obligaciones del patrón previstas en la Ley y este reglamento, relativas a la obra terminada, de conformidad con las siguientes reglas:

I.- El Instituto contará con un plazo no mayor de noventa días hábiles, contados a partir del día hábil siguiente a la fecha de presentación del aviso de terminación a que se refiere el último párrafo del artículo anterior, para llevar a cabo la revisión del cumplimiento de las obligaciones respecto de la obra de que se trate.

(…)

Si transcurrido el plazo a que se refiere la fracción I de este artículo, el Instituto no ejerce la facultad de comprobación en los términos de este artículo, se presumirá que el patrón cumplió con las disposiciones de la Ley y sus reglamentos respecto de la obra de que se trate, salvo que exista denuncia de algún trabajador o beneficiario de éste, o que los datos, informes o documentos que se hayan proporcionado por las personas a que se refiere el artículo 5 de este reglamento resulten ser falsos.

Posteriormente en el Juicio Contencioso Administrativo Núm. 2078/10-05-03-3.- Resuelto por la Tercera Sala Regional del Norte-Centro II del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el 14 de octubre de 2010, por unanimidad de votos emitió la tesis VI-TASR-XXXVII-15, publicada en R.T.F.J.F.A. Sexta Época. Año III. No. 36. Diciembre 2010. p. 114, cuyo rubro es el siguiente:

ARTÍCULO 12 A DEL REGLAMENTO DEL SEGURO SOCIAL OBLIGATORIO PARA LOS TRABAJADORES DE LA CONSTRUCCIÓN POR OBRA Y TIEMPO DETERMINADO. ESTABLECE UNA PRESUNCIÓN LEGAL A FAVOR DEL PATRÓN DE HABER CUMPLIDO CON SUS OBLIGACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL RESPECTO DE LA OBRA CORRESPONDIENTE.

En esta tesis se ratifica la presunción de cumplimiento que tienen los patrones de la construcción respecto de la obra de que se trate si, dentro de los 90 días hábiles después de presentar el aviso de terminación (SATIC 03 de terminación) el Seguro Social no ejerce alguna verifica o ejerce fiscalización.

Más adelante en el Juicio Contencioso Administrativo Núm. 479/13-11-01-9.- Resuelto por la Primera Sala Regional Hidalgo-México del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el 17 de junio de 2013, por unanimidad de votos emitió la tesis VII-TASR-1HM-9, publicada en R.T.F.J.F.A. Séptima Época. Año III. No. 26. Septiembre 2013. p. 181, cuyo rubro es el siguiente:

CADUCIDAD ESPECIAL PREVISTA EN LA FRACCIÓN I DEL ARTÍCULO 12-A DEL REGLAMENTO DEL SEGURO SOCIAL OBLIGATORIO PARA LOS TRABAJADORES DE LA CONSTRUCCIÓN POR OBRA O TIEMPO DETERMINADO. SURTE ÚNICAMENTE RESPECTO DE OBLIGACIONES EN MATERIA ADMINISTRATIVA Y NO FISCAL.

Contrario a la tesis anterior, es esta última se indica que la presunción iure de iure contemplada en el último párrafo del mismo numeral, surten únicamente respecto de las obligaciones de carácter administrativo, no así respecto de las facultades de comprobación del IMSS en materia fiscal.

Finalmente fue publicado en el Semanario Judicial de la Federación el pasado viernes 11 de noviembre de 2016, la tesis aislada I.9o.A.90 A (10a.), emitida por el Noveno Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito, derivado de Revisión administrativa (Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo) 250/2016 donde se establece con toda claridad que el IMSS no puede fiscalizar una obra después de los 90 días hábiles de que el patrón presento su aviso de terminación. Dicha tesis se transcribe a continuación:

Época: Décima Época

Registro: 2013021

Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito

Tipo de Tesis: Aislada

Fuente: Semanario Judicial de la Federación

Publicación: viernes 11 de noviembre de 2016 10:22 h

Materia(s): (Administrativa)

Tesis: I.9o.A.90 A (10a.)

INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL. SI NO EJERCE SUS FACULTADES DE COMPROBACIÓN DENTRO DEL PLAZO PREVISTO EN EL ARTÍCULO 12 A DEL REGLAMENTO DEL SEGURO SOCIAL OBLIGATORIO PARA LOS TRABAJADORES DE LA CONSTRUCCIÓN POR OBRA O TIEMPO DETERMINADO, EN RELACIÓN CON EL AVISO DE TERMINACIÓN DE OBRA PRESENTADO POR EL PATRÓN, NO PUEDE HACERLO CON FUNDAMENTO EN EL DIVERSO PROCEDIMIENTO ESTABLECIDO EN EL ARTÍCULO 18 DEL PROPIO ORDENAMIENTO.

El precepto citado establece el procedimiento específico para que el Instituto Mexicano del Seguro Social pueda verificar y, en su caso, resolver sobre el cumplimento de las obligaciones del patrón previstas en la Ley del Seguro Social y el propio reglamento, relativas a la obra terminada, para lo cual, aquél contará con un plazo no mayor a noventa días hábiles, contados a partir del día hábil siguiente a la fecha de presentación del aviso de terminación, para llevar a cabo la revisión del cumplimiento de las obligaciones respecto de la obra de que se trate. En estas condiciones, si transcurrido dicho plazo el instituto no ejerce la facultad de comprobación en los términos señalados, se presumirá que el patrón cumplió con las disposiciones de la ley y sus reglamentos respecto de la obra de que se trate, salvo que exista denuncia de algún trabajador o beneficiario de éste o que los datos, informes o documentos que se hayan proporcionado resulten falsos. Por tanto, si el patrón presentó el aviso de terminación de obra, pero el organismo indicado no ejerció sus facultades de comprobación dentro del plazo citado, para verificar si cumplió con las obligaciones correspondientes, no puede hacerlo con fundamento en el diverso procedimiento previsto en el artículo 18 del Reglamento del Seguro Social Obligatorio para los Trabajadores de la Construcción por Obra o Tiempo Determinado, al tratarse de diversos supuestos.

NOVENO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.

Revisión administrativa (Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo) 250/2016. Titular de la Subdelegación “2” Santa María La Ribera, de la Delegación Norte de la Ciudad de México, del Instituto Mexicano del Seguro Social. 25 de agosto de 2016. Unanimidad de votos. Ponente: Sergio Urzúa Hernández. Secretaria: Lorena de los Ángeles Canudas Cerrilla.

Esta tesis se publicó el viernes 11 de noviembre de 2016 a las 10:22 horas en el Semanario Judicial de la Federación.

 

La tesis anterior es trascendente si consideramos en primera es un criterio emitido por un tribunal de mayor jerarquía y segundo que el IMSS actualmente ha estado realizando facultades de fiscalización por obras muy añejas y con este criterio los patrones de la construcción a quienes el seguro social les fiscalice una obra después de 90 días hábiles, sepan que existe una ilegalidad que puede ser aprovechara en tribunales y que pueden dar como resultado la Nulidad del crédito que llegara a determinar el IMSS tal como se muestra con el extracto de la siguiente sentencia:

56 09 17 23